Как заявить об отводе представителя ответчика?

Отвод судьи в гражданском процессе

Как заявить об отводе представителя ответчика?

Наличие в законодательстве норм о возможности отвода судей, способствует правильному рассмотрению и разрешению дела, достижению конечных целей правосудия и прежде всего его основной конституционной цели — судебной защите неправомерно нарушенных или оспариваемых прав, свобод и охраняемых законом интересов граждан и организаций.

Что такое отвод суда?

Отвод суда – это отстранение судьи от участия в рассмотрении дела, которое осуществляется в случае если он лично (прямо или косвенно) заинтересован в исходе дела или имеются иные обстоятельства, вызывающие сомнение в его беспристрастности.

Основания для отвода судьи

Основания для отвода судьи предусмотрены статьей 38 Гражданского процессуального кодекса Республики Казахстан. Судья подлежит отводу, если:

  • при предыдущем рассмотрении данного дела участвовал в качестве свидетеля, эксперта, специалиста, переводчика, представителя, секретаря судебного заседания, судебного исполнителя, судебного пристава;
  • является родственником кого-либо из лиц, участвующих в деле, или их представителей;
  • лично, прямо или косвенно заинтересован в исходе дела либо если имеются иные обстоятельства, вызывающие обоснованные сомнения в его беспристрастности.

Также в состав суда, рассматривающего дело, не могут входить лица, состоящие в родстве между собой.

Прямая и косвенная заинтересованность судьи в исходе дела

Участие судьи в предыдущем рассмотрении дела или наличие родственных отношений легко доказываются, и отвод по этим основаниям обычно не вызывает вопросов и споров. Гораздо сложнее дело обстоит при заявлении отвода по причине заинтересованности судьи в исходе дела.

Заявляя отвод судье стороне по данному основанию необходимо доказать, что поведение суда не является беспристрастным, независимым, а подход к рассмотрению дела — законным.

Личная заинтересованность судьи в деле может быть установлена в том случае, если стороной по делу будет доказан факт того, что исход дела затрагивает интересы  судьи или его родственников, а также может принести выгоду непосредственно судье. Сделать это обычно очень сложно.

Примерами наличия прямой заинтересованности суда в исходе дела могут быть следующие:

  • Истец  или ответчик является родственником супруги (супруга) судьи, близким другом (знакомым).
  • Истцом или ответчиком является юридическое лицо, в котором участником (руководителем) выступает близкий родственник судьи.
  • В результате удовлетворения требований истца или в результате отказа в удовлетворении исковых требований судья получит материальную или иную выгоду.

Примерами  косвенной заинтересованности судьи  может служить его заинтересованность  в исходе дела  в пользу той стороны от которой судья получит какую-либо выгоду. Например,  заинтересованность судьи в исходе дела в пользу учебного заведения, в котором обучается ребенок судьи или в пользу банка, в котором у судьи имеются вклады или счета.

Какие обстоятельства не являются основанием для отвода судьи?

Указанные в статье 38 Гражданского процессуального кодекса обстоятельства имеют исчерпывающий перечень оснований для отвода судьи. То есть в том случае если стороной по делу будет заявлено об отводе судьи по иным основаниям, не указанным в статье 38 Гражданского процессуального кодекса,  заявителю будет отказано в удовлетворении требования об отводе судьи.

Также нужно отметить, что, если требование об отводе судьи будет основано на указанных в статье обстоятельствах, но не будет подкреплено доказательствами с указанием соответствующих фактов, то требование об отводе суда будет оставлено без удовлетворения.

Об этих условиях часто забывают участники процесса, заявляя требования об отводе судьи при любом нарушении порядка рассмотрения дела с его стороны (действительном или мнимом).

К примеру, не может быть удовлетворен отвод судьи в случаях:

  • непринятия судом документов, аудио-видеозаписей, фотодокументов в качестве доказательств;
  • оставления заявления без движения, без рассмотрения;
  • иных процессуальных действий суда, осуществленных им в рамках судебного процесса.

Данные действия  (даже будучи совершены с нарушением закона) не будут служить основанием для отвода судьи, если только сторона по делу не найдет фактические доказательства того, что судья лично (прямо или косвенно) заинтересован в осуществлении указанных действий, исполнение которых препятствует правильному рассмотрению гражданского дела.

Таким образом, заявление с требованием об отводе судьи должно быть подкреплено фактическими доказательствами, подтверждающими личную (прямую или косвенную) заинтересованность судьи в исходе дела, а также обосновано в соответствии с требованиями статьи 38 Гражданского процессуального кодекса.

Когда может быть заявлен отвод судье?

При наличии обстоятельств, указанных в статье 38 Гражданского процессуального кодекса судья обязан заявить самоотвод.     

Самоотвод и отвод должны быть мотивированы и заявлены до начала рассмотрения дела по существу. Отвод в иных случаях  допускается лишь в случае, когда основание отвода стало известно суду или лицу, заявляющему отвод, после начала рассмотрения дела.

Заявление об отводе и порядок его разрешения

В заявлении об отводе судьи должны быть указаны доводы, подтвержденные фактическими доказательствами о том, что суд прямо или косвенно заинтересован в исходе дела, либо другие основания, позволяющие стороне по делу сомневаться в беспристрастности суда.

Отвод, заявленный судье, рассматривающему дело единолично, должен быть рассмотрен председателем данного суда или другим судьей этого суда, а в случае их отсутствия – судьей вышестоящего суда.

В случае заявления отвода одному из судей при рассмотрении дела судом в коллегиальном составе, в первую очередь суд заслушает мнение лиц, участвующих в деле, мнение отводимого судьи, если он пожелает дать объяснение, в результате чего судом будет разрешен вопрос об отводе в отсутствие отводимого судьи. Если количество , поданных за и против отвода будет равным, судья будет отведен. Отвод, заявленный нескольким судьям или всему составу суда, разрешается этим же судом в полном составе простым большинством .

Определение об отклонении или удовлетворении отвода обжалованию, опротестованию не подлежит. Доводы о несогласии с определением могут быть включены в  жалобы в вышестоящий суд или в ходатайства о пересмотре судебного акта в порядке судебного надзора.

Последствия удовлетворения заявления об отводе судьи

В случае удовлетворения заявления об отводе судьи или всего состава суда при рассмотрении дела в районном (городском) суде дело будет рассматриваться в том же суде, но в ином составе судей, либо будет передано на рассмотрение в другой районный (городской) суд, если в районном (городском) суде, где рассматривается дело, замена судьи становится невозможной.

В случае отвода судьи, либо отвода всего состава суда при рассмотрении дела в областном  суде или Верховном Суде Республики Казахстан дело будет рассмотрено в том же суде другим судьей или другим составом судей.

Если в результате удовлетворения заявления об отводе судей областного суда невозможно будет образовать новый состав суда для рассмотрения данного дела указанное дело будет передано в Верховный Суд Республики Казахстан для определения суда, в котором оно будет рассматриваться.

Заявление об отводе судьи как способ затягивания судебного процесса

Затягивание судебного процесса чаще всего обусловлено желанием отсрочить наступление неблагоприятных последствий и тем самым  получить положительный результат (например, отсрочить взыскание суммы задолженности и получить за это время кредит).

В качестве одного из способов затягивания судебного процесса зачастую используется заявление об отводе судьи.

При этом эффект от такого способа сомнителен, поскольку обычно отвести судью по субъективным основаниям, заявленным стороной, не представляется возможным, а заявление об отводе чаще всего рассматривается в день его поступления, что не дает выигрыша во времени. Более того, отсутствие объективных оснований в заявлении для отвода может привести к испорченным взаимоотношениям между стороной и судом.

Если же заявление об отводе будет удовлетворено, и судья будет отведен, то дело будет передано на рассмотрение другому судье. Данное обстоятельство повлечет отложение рассмотрения дела дела, что увеличит срок судебного процесса.

Источник: http://www.defacto.kz/content/otvod-sudi-v-grazhdanskom-protsesse

Можно ли заявлять отвод представителю ответчика

Как заявить об отводе представителя ответчика?

Отвод представителю ответчика. Доброго времени суток? подскажите если в доверенности представителя есть ошибка в написании фамилии, могу ли заявить ему отвод т.к. не совпадают данные ДУЛ и в доверенности? получается.

Можно ли всем Судьям давать отвод на том основании, что они присвоили властные полномочия, которые им может делегировать только народ, а народ (единственный источник власти, ст3 Конституции.

Порядок разрешения заявления об отводе В случае заявления отвода суд заслушивает мнение лиц, участвующих в деле, а также лица, которому заявлен отвод, если .

Если Вам необходима помощь справочно-правового характера у Вас сложный случай, и Вы не знаете как оформить документы, в МФЦ необоснованно требуют дополнительные бумаги и справки или вовсе отказывают , то мы предлагаем бесплатную юридическую консультацию:.

Новое в журнале Правовед.ru

Порядок разрешения заявления об отводе В случае заявления отвода суд заслушивает мнение лиц, участвующих в деле, а также лица, которому заявлен отвод, если отводимый желает дать объяснения. Вопрос об отводе разрешается определением суда, вынесенным в совещательной комнате.

Вопрос об отводе, заявленном судье, рассматривающему дело единолично, разрешается тем же судьей. При рассмотрении дела судом коллегиально вопрос об отводе судьи разрешается этим же составом суда в отсутствие отводимого судьи. При равном количестве , поданных за отвод и против отвода, судья считается отведенным.

  • Как сложить печь в баню своими руками схема видео
  • Судья отказал в ходотайстве в запросе информации с органов сославшись что данное ходатайство не имеет отношения к делу, но я считаю что это бы существенно обосновало мою позицию в суде.

    Срок об исковой давности пытается применить ответчик, но печать на данном документе именная и сотрудник поставивший ее стал работать на много позже и само собой срок исковой давности тут не подходит.

    Основания для отвода судьи 1.

    Объявление состава суда и разъяснение права самоотвода и отвода Председательствующий объявляет состав суда, сообщает, кто участвует в судебном заседании в качестве прокурора, секретаря судебного заседания, представителей сторон и третьих лиц, а также в качестве эксперта, специалиста, переводчика, и разъясняет лицам, участвующим в деле, их право заявлять самоотводы и отводы.

    Основания для самоотводов и отводов, порядок их разрешения и последствия удовлетворения заявлений о самоотводах и об отводах определяются статьями 16 — 21 настоящего Кодекса. Объявление состава суда и разъяснение права самоотвода и отвода Статьей ГПК РФ регламентируется порядок объявления председательствующим состава суда и разъяснения права на отвод и самоотвод.

    При объявлении состава суда, кроме фамилии прокурора, секретаря судебного заседания, представителей сторон и третьих лиц, обязательно указывается их должность и специальное звание.

    При разъяснении права отвода и самоотвода председательствующий также указывает возможные основания для такого действия. После этого участвующие в деле лица могут задать вопросы с целью уточнения некоторых данных, влияющих, по их мнению, на решение о том, заявлять отвод или не заявлять. Правом заявлять отводы обладают лица, которые участвуют в деле.

  • Можно ли выходить замуж в 2013
  • Отвод может быть заявлен судье, мировому судье, секретарю судебного заседания, прокурору, переводчику, специалисту, эксперту.

    В соответствии с действующим законодательством эти же лица могут заявить самоотводы статья 19 ГПК РФ.

    В соответствии с принципами правосудия рассмотрение дела должно быть объективным и беспристрастным, поэтому все вышеназванные субъекты не только имеют право, но и обязаны заявить самоотводы, если есть на то основания.

    Отвод или самоотвод должен иметь мотивацию и заявляться перед рассмотрением дела по существу. Заявить самоотвод или отвод в ходе рассмотрения дела можно только в тех случаях, когда основание для отвода или самоотвода стало известно заявителю либо суду после того как началось рассмотрение дела. Лицо, в отношении которого был заявлен отвод, имеет право дать по нему необходимые объяснения.

    Вопрос – ответ

    Заявитель самоотвода также объясняет свое желание быть отстраненным от участия в деле. В случаях, когда участвующие в деле лица заявили кому-то отвод или имел место самоотвод, суд судья выносит определение об отводе или отказе в удовлетворении заявления об отводе самоотводе в совещательной комнате.

    Определение, вынесенное судом по вопросам отводов и самоотводов, должно быть оформлено как отдельный процессуальный документ. О вынесении и оглашении такого определения в протоколе судебного заседания делается специальная запись. При удовлетворении заявления об отводе и о самоотводе рассмотрение дела, как правило, откладывается.

    Как поставить фонарик на звонок самсунг

    Вы пишете: Я проиграла суд, апелляцию, кассацию, сейчас подаю кассацию ВС. Каковы мои шансы? Похоже, в суде Вы участвовали без представителя адвоката , Ваши интересы никто не представлял.

    Доказательства необходимы? Может что угодно. Просто суд – не может от отводить представителей сторон, соответственно, не будет и судебного решения по такому вопросу. ГПК РФ. Глава 2.

    РУ Часто практикующие юристы и простые граждане, участвующие в судебном процессе, сталкиваются с проблемой — другая сторона, кажется, затягивает рассмотрение дела.

    Например, не является в судебное заседание, в связи с чем его откладывают, или является, но по формальным причинам ходатайствует об отложении разбирательства и т.

    С одной стороны, такие действия можно расценить как реализацию процессуальных прав стороны — ведь действующее законодательство не накладывает ограничений на количество заявлений тех или иных ходатайств, и к тому же, часто для защиты своей позиции нужно предоставлять новые доказательства, которые подчас невозможно получить быстро.

    С другой стороны, подобное поведение может быть истолковано как злоупотребление процессуальным правом — на это нередко указывают суды при рассмотрении дел.

    РУ разобрался, где проходит грань между добросовестностью и злоупотреблением правом в судебном заседании.

    Что считается затягиванием судебного процесса Судебная практика по данному вопросу весьма обширна: Способов для затягивания дела, которыми пытаются воспользоваться его недобросовестные участники, в связи с этим можно выявить немало.

    Неявка Лица, участвующие в деле, могут просто не явиться на процесс, при этом не представив доказательства, что это произошло по уважительной причине апелляционное определение Московского городского суда от 2 марта г.

    В подобных ситуациях суды, как правило, обращают внимание на неоднократность и безмотивность таких действий.

    Анализ представленных советами судей регионов данных посвящен институту отвода и самоотвода судьи в Российском законодательстве, который рассматривается в качестве важнейшей гарантии справедливого правосудия.

    Необходимым условием и, одновременно, критерием справедливого судебного разбирательства является право каждого на объективный суд, предполагающее отсутствие предубеждения и пристрастности судей, влияния на них при рассмотрении судебного спора каких-либо обстоятельств объективного и субъективного характера. В случае возникновения конфликта интересов судья, участвующий в производстве по делу, обязан заявить самоотвод или поставить в известность участников процесса о сложившейся ситуации.

    Вопрос отводов и самоотводов интересен и с точки зрения кадрового наполнения судебных органов, поскольку одной из причин отказа в назначении и переназначении судей Российской Федерации на вакантные должности является так называемый конфликт интересов, выражающийся в рассмотрении судьями дел с участием организаций, в которых работают их родственники и родственники их супругов, а сведения о мерах по обеспечению объективности, справедливости и беспристрастности, которые кандидатам следует принимать в подобных ситуациях, не представляются.

    Проведенный анализ представленных регионами данных показал, что заявление отводов и самоотводов судей в судебных процессах явление в практике судов достаточно частое.

    В настоящее время учёт этого аспекта судебной деятельности ведётся не во всех судах, что не даёт возможности в полной мере проанализировать причины недоверия как к отдельным судьям, так и к конкретному суду.

    Но июнь — в прошлом; тогда как участнику дела невозможно время повернуть назад.

    Предложение содержит унижающие адресата намеки, поскольку рассчитано на человека, не понимающего, как устроен календарь; 4 принято решение о назначении дела к слушанию, минуя стадию подготовки в прямое нарушение требований специальной главы в ГПК РФ.

    Дата изготовления определения в полном объеме 07 июля года Дата объявления резолютивной части определения 07 июля года Арбитражный суд Республики Татарстан в составе председателя судебного состава Андрияновой Л. В обоснование своего заявления заявитель указывает о том, что в Верховном суде Республики Татарстан под председательством судьи Абдуллаева Б.

    Отвод представителю

    В судебном заседании председательствующий Абдуллаев Б. В ходе рассмотрения апелляционной жалобы судом были допущены процессуальные нарушения, данные дела между собой взаимосвязаны.

    Вопрос – ответ Хотелось бы узнать ответ на такой вопрос. Хотелось бы узнать ответ на такой вопрос. Я подал исковое заявление в суд с требованием о восстановлении на работе.

    Дело попало тому судье, которому у меня есть причины не доверять.

    Одним словом, я бы хотел, чтобы дело рассматривал другой судья. Наш юрист поможет Вам. Судебная практика по уголовным делам В Октябрьский районный суд г. При рассмотрении уголовного дела в кабинете председательствующего отсутствовал Государственный герб Российской Федерации и государственный флаг Российской Федерации, и председательствующий не был обличен в мантию.

    Согласно ст. Вы не можете требовать отвода представителя ответчика. Виктор Михайлович, ни на каком основании Вы не можете требовать такого отвода. По закону такого права у Вас нет.

    Вам лучше подумать о том, чтобы грамотно провести Ваше дело в суде. Обратитесь к юристу.

    Правовое обоснование отвода судьи, при рассмотрении гражданского дела, представителем стороны в котором выступает медиатор этого же суда.

    Разрешение отвода судьи, заявленного по пункту 5 части 1 статьи 21 АПК РФ Разрешение отвода судьи, заявленного по пункту 5 части 1 статьи 21 АПК РФ Институт отвода судей – одна из правовых гарантий осуществления принципа законности в арбитражном процессе, которая обеспечивает объективное и всестороннее рассмотрение дела.

    В АПК РФ отводу судьи, помощника судьи, секретаря судебного заседания, эксперта, переводчика посвящена глава 3, что является новым для арбитражного законодательства.

    Объединение соответствующих норм в отдельную главу свидетельствует об особой значимости этой гарантии: Перечень оснований, при наличии которых судья подлежит отводу, предусмотрен ст. Отвод судье может быть заявлен лицами, участвующими в деле, и их представителями.

  • Как настроиться на кесарево
  • К лицам, участвующим в деле, относятся стороны, третьи лица и заинтересованные в исходе дела лица.

    К заинтересованным лицам относятся граждане и юридические лица, которые могут участвовать в делах об установлении фактов, имеющих юридическое значение, и о несостоятельности банкротстве , а также прокурор, государственные органы, органы местного самоуправления и иные органы, обратившиеся в арбитражный суд с иском в защиту государственных и общественных интересов.

    Согласно п. По мнению М. Здравствуйте Тарас Валерьевич!

    Как подключить к роутеру коммутатор

    Что вы можете сказать по поводу информации, которая начала появляться после принятия печально известных законов и Суммы налога получаются огромные, десятки тысяч гривен. Вроде этот налог будет насчитываться с года.

    Закон я просмотрел и ничего подобного не нашел, возможно я что-то не так понял. Так было что-то подобное принято или нет? Несколько но: на такие процедуры дается ограниченное количество времени.

    Ну и с украинской таможней придется решать чтобы они закрыли глаза на то, что машина физически не въезжала в страну.

    Можно ли слелать бесплатно эко по омс если есть ребенок

    Читаю коментарии и просто диву даюсь люди до сих пор верят в справедливость, а эти жирные коты сверху наёмные работники, выполняющие волю народа? За мою недолгую жизнь я понял больше чем все здесь строчащие комментарии. А именно: справедливости нет и не будет. И ничего вы с этим не сделаете, как платили так и будем платить.

    Революция пожирает своих сыновей. Либо здохнеш во время революции, либо после от эконом. А что же делать в этом случае? Как выжить, и достойно прожить свою жизнь? Ну есть два пути, оба сложные. А орать что нас обманывают, делают из нас рабов без прав не имеет никакой выгоды для вас, даж бывает вредно.

    Подлежит ли обжалованию постановление суда об отводе адвоката?

    Думайте о себе, и не будьте очередным блеющим бараном из стада. Не может человек с з. Помощь пенсионеру не ограничивается местом на печке, куском хлеб с похлёбкой и лаптями раз в год, как при Петре 1.

    Источник: https://sap.xn--90aa5avj5d.xn--p1ai/post-132906.php

    Заявление об отводе судьи

    Как заявить об отводе представителя ответчика?

    Заявление об отводе судьи — скачать образец

    Как правильно составить и подать заявление об отводе судьи? Какие существуют основания для отвода? Можно ли заявить отвод всему составу суда?

    Скачивайте образцы заявлений об отводе. Читайте рекомендации по составлению и подаче в суд. Задавайте вопросы по процедуре отвода нашим юристам.

    Что такое отвод судьи

    Отвод судьи — это устранение судьи от участия в деле путем выполнения процедуры, предусмотренной процессуальным законодательством.

    Отвод судьи возможен по его собственному волеизъявлению — это называется самоотвод. Либо по заявлению лиц. участвующих в деле — путем подачи ими заявления об отводе по этому образцу.

    Составление заявления

    Заявить об отводе можно устно или письменно. Мы рекомендуем всегда оформлять заявления суду в письменном виде. В этом случае содержание заявления и основания отвода судьи будут точно соответствовать тому, что вы хотели указать.

    При составлении заявления об отводе судьи скачайте наш образец. Заполните его, учитывая вашу ситуацию. заявление должно содержать следующие данные:

    1. наименование суда, куда подается заявление
    2. наименование лица, заявляющего отвод и его процессуальный статус
    3. название документа — Заявление об отводе судьи
    4. наименование гражданского дела по которому заявляется отвод
    5. основания для отвода

    К заявлению об отводе судьи можно приложить документ, подтверждающие основания отвода (при наличии). Заявление 

    Подача заявления об отводе судьи

    Заявить ходатайство об отводе судьи можно в устной или письменной форме.

    Предпочтительно использовать письменное заявление об отводе судьи, поскольку оно будет приобщено к делу, его содержание, в отличие от устного заявления об отводе, нельзя будет исказить или трактовать по-другому. В тексте ходатайства необходимо привести конкретные обстоятельства невозможности участия данного судьи в рассмотрении дела.

    Гражданский процессуальный кодекс не содержит требований заявления об отводе, однако необходимо придерживаться общих правил оформления деловых документов, в том числе документов, адресованных суду. С целью качественного и грамотного оформления заявления рекомендуем воспользоваться общими правилами составления документов в суд.

    Рекомендуем подавать заявление об отводе судьи вначале судебного заседания, после разъяснения права на подачу заявления об отводе. Хотя можно заявить отвод на любой стадии судебного разбирательства, вплоть до удаления судьи в совещательную комнату.

    Рассмотрение заявления об отводе

    По заявленному ходатайству об отводе судья выносит отдельное определение. Для вынесения такого определения судья обязан удалиться в совещательную комнату.

    При удовлетворении заявления об отводе судьи судебное заседание объявляется закрытым. 

    Определение об отводе судьи самостоятельному обжалованию не подлежит. Можно включить доводы о несогласии с определением суда о рассмотрении заявления об отводе в жалобу на судебное постановление по итогам рассмотрения дела.

    Образец заявления об отводе судьи

    Образец заявления (ходатайства) об отводе судьи по гражданскому делу, с учетом последних изменений законодательства. Заявить ходатайство об отводе судье, который рассматривает гражданское дело, является правом любого лица, участвующего в деле.

    В _________________________
    (наименование суда)
    От: ________________________
    (ФИО полностью, адрес)
    по гражданскому делу № _______
    по иску ___________ (ФИО истца)
    к ____________ (ФИО ответчика)

    Заявление об отводе судьи

    В производстве суда имеется гражданское дело по иску _________ (ФИО истца) к _________ (ФИО ответчика) о _________ (сущность исковых требований), которое рассматривает судья _________ (ФИО судьи).

    Считаю, что судья _________ (ФИО судьи) не может рассматривать данное дело и подлежит отводу по следующим основаниям _________ (указать основания для отвода судьи).

    На основании изложенного, руководствуясь статьями 16—19 Гражданского процессуального кодекса РФ,

    Прошу:

    1. Удовлетворить отвод судье _________ (ФИО судьи)
    2. Передать гражданское дело на рассмотрение другому судье.

    Перечень прилагаемых к заявлению документов:

    1. Доказательства, подтверждающие основания заявления об отводе судьи (если имеются)

    Дата подачи заявления: «___»_________ ____ г.                            Подпись: _______

    Скачать образец заявления: 

      Заявление об отводе судьи

      Заявление об отводе мирового судьи

      Заявление об отводе всего состава суда

    Источник: https://vseiski.ru/zayavlenie-ob-otvode-sudi.html

    Ходатайство об отводе представителя потерпевшего в соответствии со ст. 72 УПК РФ

    Как заявить об отводе представителя ответчика?

    Из данного ходатайства усматривается «тактическая комбинация» в действиях участника уголовного дела – представителя гражданского ответчика, который вправе заявлять ходатайства, имеющие значение для производства предварительного расследования.

    Совершенно правильно избрана правовая позиция для заявления отвода представителю потерпевшего, но при этом не заявлен отвод этому же лицу, как понятому.

    Очевидно, что второе ходатайство планируется заявить позднее, чтобы разрушить доказательственную базу обвинения тогда, когда устранить этот дефект предварительного расследования будет невозможно, а также будет невозможно восполнить доказательства обвинения, признанные недопустимыми.

    Совмещение двух процессуальных функций – понятого и представителя потерпевшего не может быть возложено на одно и то же лицо в силу прямого запрета, установленного в п. 1 ч. 1 ст. 72 УПК РФ.

    На практике возникает вопрос – а может ли данное лицо (понятой) далее продолжать участвовать в производстве по уголовному делу в качестве понятого? Не подлежит ли признанию недопустимым доказательством протокол осмотра, при производстве которого в качестве понятого участвовало то же самое лицо, признанное позднее представителем потерпевшего?

    На эти вопросы следует ответить следующим образом.

    Предположим, понятой не являлся бы близким родственником (родным братом) потерпевшего Ш., но позднее был бы признан представителем потерпевшего в соответствии со ст. 45 УПК РФ.

    Недопустимыми являются последующие действия (решения) следователя – в данном случае, незаконным являлось привлечение того же лица (понятого) в качестве представителя потерпевшего, что нельзя было делать, так как это прямо запрещено в п. 1 ч. 1 ст. 72 УПК РФ.

    Понятой должен оставаться в этом статусе, в том числе в последующих стадиях производства по уголовному делу. Например, в суде возможен допрос понятого при проверке законности производства осмотра и всех полученных в результате осмотра доказательств – следов совершённого преступления.

    В ситуации, описываемой в рассматриваемом ходатайстве, следователь должен принять решение не только об отводе представителя потерпевшего от дальнейшего участия в данном уголовном деле в этом процессуальном качестве, но также признать недопустимыми все доказательства, полученные с участием данного лица в качестве представителя потерпевшего, например, его допрос в этом процессуальном качестве.

    Что же касается предшествующего участия этого же лица в осмотре жилища в качестве понятого, то нет законных оснований признавать недопустимым доказательством протокол осмотра, а также нет законных оснований для признания незаконности привлечения данного лица к участию в осмотре в качестве понятого, поскольку на момент производства осмотра это лицо ещё не было привлечено к участию в уголовном деле в качестве представителя потерпевшего (напомним, мы рассматриваем ситуацию, когда данное лицо – понятой – не является близким родственником потерпевшего Ш.).

    Кроме того, отвод понятого регламентируется другой нормой уголовно-процессуального закона – ст. 60 УПК РФ.

    Теперь вернёмся к тексту анализируемого ходатайства. Согласно его описательной части, понятой ШВ. является родным братом, т. е. близким родственником потерпевшего Ш. согласно п. 4, ст. 5 УПК РФ.

    Согласно п. 2 ч. 2 ст. 60 УПК РФ близкие родственники (родной брат) участников уголовного судопроизводства не могут привлекаться в качестве понятых. Поскольку ШВ. являлся близким родственником потерпевшего Ш., то в силу прямого указания в уголовно-процессуальном законе (п. 2 ч. 2 ст. 60 УПК РФ) ШВ. не мог быть привлечён к участию в осмотре жилища потерпевшего Ш. в качестве понятого.

    Таким образом, из текста анализируемого ходатайства следует, что отвод можно заявлять ШВ. также и как понятому. Но, возможно, из тактических соображений такой отвод пока не был заявлен.

    (Например, по уголовному делу назначена экспертиза, объектами которой являются следы преступления и вещественные доказательства, изъятые при производстве осмотра.

    Если результаты экспертизы будут в пользу обвиняемого, то зачем их исключать как последствие незаконно проведённого осмотра жилища потерпевшего Ш., если эти результаты улучшают положение обвиняемого?)

    Не следует исключать и банальной ошибки представителя гражданского ответчика, который мог не обнаружить, что имеются основания и для отвода ШВ. как понятого. Однако это не исключает возможность того, что такой отвод будет реализован следователем по своей инициативе или по указанию руководителя следственного органа или прокурора.

    Следователю СО СУ МВД РФ

    по городу Самаре

    Ивановскому Д.А.

    От адвоката НО “Самарская областная коллегия

    адвокатов” Антонова А.П., рег. № 63/2099

    в реестре адвокатов Самарской области

    Адрес для корреспонденции: г. Самара,

    пр-кт Карла Маркса, д. 192, оф. 619

    Тел. +7-987-928-31-80

    представителя гражданского ответчика

    Д.____________________.

    «____» _________ 20 ___ г

    Ходатайство

    об отводе представителя потерпевшего

    в соответствии со ст.72 УПК РФ

    В Вашем производстве находится уголовное дело № ____, возбужденное по ст._____ УК РФ в отношении А. __________________.

    Постановлением следователя от «____» ________ 20____г я допущен к участию в уголовном деле в качестве представителя гражданского ответчика в соответствии со ст.55 УПК РФ.

    Согласно постановлению следователя от «_____» __________ 20____ г, в качестве потерпевшего по данному уголовному делу признан Ш.___________, а согласно постановлению следователя от «____» __________ 20___ г представителем потерпевшего Ш._________ признан ШВ.____________ — родной брат потерпевшего Ш.__________.

    Вместе с тем, согласно п.1,ч.1,ст.72 УПК РФ представитель потерпевшего не вправе участвовать в производстве по данному уголовному делу, если ранее он же участвовал в этом уголовном деле в качестве понятого.

    В этом случае, представитель потерпевшего подлежит отводу.

    Такие обстоятельства имеются по данному уголовному делу, поскольку, до возбуждения уголовного дела, когда оно ещё не было принято Вами к своему производству, дежурным следователем Т.____________ проведён осмотр жилища Ш.

    ___________ (с его согласия), о чём составлен протокол осмотра от «______» ___________ 20_____г. В этом протоколе следственного действия указано, что для участия в производстве осмотра в качестве понятых были приглашены супруга потерпевшего Ш.________ — ШТ.

    _________ и родной брат потерпевшего Ш._________ — ШВ.__________. В последующем, материалы проверки по заявлению потерпевшего Ш.________, в том числе, этот протокол осмотра жилища потерпевшего Ш.

    __________ явились основанием для возбуждения данного уголовного дела, на что указано в постановлении о возбуждении данного уголовного дела от «____» ________ 20___г.

    На протокол осмотра имеется ссылка в постановлении следователя о привлечении А.___________ в качестве обвиняемого.

    Таким образом, ШВ.__________ не мог быть признан представителем потерпевшего Ш.___________, поскольку ранее он же (ШВ.__________) принимал участие в этом же уголовном деле в качестве понятого, в этом же качестве ШВ.________ давал объяснения на другой день после производства осмотра жилища потерпевшего Ш.__________.

    В силу прямого указания в уголовно-процессуальном законе (п.1, ч.1, ст.72 УПК РФ) ШВ._________ не может участвовать в данном уголовном деле в качестве представителя потерпевшего Ш.________, в связи с чем заявляю ему отвод на том основании, что ранее он же – ШВ._________ участвовал в данном уголовном деле в качестве понятного.

    На основании вышеизложенного,

    руководствуясь п.1, ч.1, ст. 72 УПК РФ, —

    ПРОШУ:

    Удовлетворить заявленный ШВ.___________ отвод и отвести его от участия в данном уголовном деле в качестве представителя потерпевшего Ш._____________.

    С уважением,

    представитель гражданского ответчика

    адвокат                                                               ___________________ А.П. Антонов

    Источник: https://pravo163.ru/xodatajstvo-ob-otvode-predstavitelya-poterpevshego-v-sootvetstvii-so-st-72-upk-rf/

    Сколько стоит заявить отвод судье?

    Как заявить об отводе представителя ответчика?

    На днях на сайте госуслуг обнаружил, что у меня образовалась «судебная задолженность», то есть возбуждено исполнительное производство. Не худшее, что может случиться с юристом в России. 

    История берет свое начало в 2017 году, когда я начал представлять интересы компании из Астрахани, занимающейся операциями в Каспийском море. Компания фрахтовала буксиры у английского юр лица для транспортировки и установки в море объектов на месторождениях им. В. Филановского и Ю.

    Корчагина. Фрахт оформлялся договором тайм-чартера, подписывались акты ввода и вывода судна в эксплуатацию, затем у фрахтователя появились проблемы с оплатой за пользование суднами (примерно полмиллиарда рублей), и судовладелец обратился в суд с иском о взыскании задолженности.

     

    Четыре дела в Арбитражном суде Астраханской области. Первое прошло относительно гладко, удалось убедить суд снизить неустойку со 175.000 долларов США до 15.000 долларов США, используя аргумент о несоразмерности неустойки, ссылаясь на ставки LIBOR. С тремя другими делами возникли сложности. 

    Там появился еще один истец, еще одна английская компания, которая заявляла о наличии задолженности ответчика-нашего доверителя перед ней за пользование теми же самыми суднами в тот же самый период, представляя в подтверждение аналогичные ранее представленным документы: договор тайм чартера, акты ввода и вывода суден в эксплуатацию. Разница в документах была только одна – истец №2 представил свои документы в копиях. Первоначально истец №2 обратился с самостоятельными исками, и мы откладывались до февраля 2018 года, пока шло рассмотрение первоначальных исков, где он же принимал участие в качестве третьего лица. 

    Day-D, февраль 2018 года, мы прилетаем на неделю в Астрахань из Москвы для участия в трех судебных заседаниях по делам, где рассматриваются требования истца № 1.

    Все идет как обычно замечательно: гостиница, где в номерах весит знак «курение запрещено», но стоят пепельницы, лобби-бар до шести утра, икра на завтрак и местный театр, который всегда полон.

    Там, в феврале 2018, я и глава юр депа фирмы-клиента, финансовый директор клиента, главная налоговый юрист, ген дир материнской компании клиента. Так я заменяю имена. Прекрасное было время.  

    В судебном заседании мы встречаем представителя истца №2 и узнаем от судьи, что дела по требованиям истца №1 и истца №2 объединены для совместного рассмотрения и истребованы по ходатайству истца №2 все паспорта сделок нашего доверителя из банков.

    Также от истца №2 заявлено ходатайство о процессуальном правопреемстве на российскую компанию, учредителем и директором которой является бывший директор компании-нашего доверителя. Второй сюрприз – в материалы дела представлен первый и единственный документ в оригинале – акт оказанных услуг, подписанный между истцом №2 и ответчиком-нашим доверителем.

    От имени ответчика акт подписан бывшим генеральным директором, ныне участником и директором истца №2. 

    Ходатайство о перерыве. Отказано. Возражаем против процессуального правопреемства на основании того, что уступка требований по тайм-чартеру запрещена. Отказано.

    Суд дает перерыв на один рабочий день для представления доказательств/пояснений по представленному истцом №2 акту оказанных услуг.

    Я готовлю заявление о фальсификации и ходатайство о проведении экспертизы давности документа, оперативно договариваюсь с экспертами, отправляю запрос в Минюст на проведение экспертизы. 

    Помню, как мы встречались с представителем истца №1 для обсуждения мирового соглашения. Он просил признание иска, а они снимают ранее наложенные аресты (на всею сумму иска), а мы отказывались и предлагали мировое соглашение. Он тогда сказал: «будет удовлетворение иска в полном объеме, я вам говорю». 

    Возобновляется судебное заседание после перерыва, я заявляю ходатайство о проведении судебной экспертизы давности акта оказанных услуг, мотивируя это очевидными аргументами. Фальсификацию не заявляю, потому что никто ее мне не подписал. Судья Смирнова Н.В.

    отказывает в удовлетворении ходатайства и, дословно, сообщает: «возвращаю вам ваши документы». В числе этих документов: ходатайство, ответы экспертов о готовности провести экспертизу, почтовые квитанции и описи о направлении запроса на проведение экспертизы в Минюст.

    Я говорю: «вы не можете мне их вернуть, документы должны быть в материалах дела, я заявил ходатайство». 

    Надо пояснить. Зал судебного заседания в Арбитражном суде Астраханской области скорее похож на помещение в суде общей юрисдикции в Москве, где все сидят за одним столом, истец напротив ответчика, а судья – перпендикулярно.

    И цветы в горшках на окнах, портрет Путина за стеклом шкафа. Судья Смирнова Н.В. швыряет мне документы назад: «забирайте, я отказываю в удовлетворении ходатайства».

    Я настаиваю: «вы не можете их вернуть, документы должны быть в материалах дела», возвращая документы судье обратно, за что получаю первое замечание. Так повторяется несколько раз. Смирнова Н.В.

    кидает документы мне, я отвечаю: «отправляйте мне документы почтой, если они не подлежат приобщению. я ходатайство заявил». Забирать документы отказываюсь. Это означало бы согласие с тем беспределом, что творит Смирнова. 

    Долго этот пинг-понг продолжаться не мог. Я заявляю отвод Смирновой Н.В., на что получаю второе замечание, и следовательно – выход из судебного заседания. Смирнова Н.В. поднимает трубку своего рабочего телефона и звонит судебным приставам. 

    Сначала появился первый пристав, который уже привык к нашим слушаниям. Это был не единственный раз, когда в судебное заседание с нашим участием вызывались приставы. Он осмотрел зал и не понял, что ему делать, попытавшись вывести начальника юр депа клиента, который в этот момент выступал с речью в стиле Плевако в мою защиту. Судья сказала – «не тот».

      Я стоял молча, заявив отвод, и ждал рассмотрения моего заявления. Пришел второй пристав на подмогу. Они пытались меня проводить из зала судебного заседания, на что я отвечал: «я не могу уйти, я заявил отвод. Сирнова Н.В. должна уйти, потому что отвод рассматривает председатель». Этой логики приставы не понимали, но и сделать ничего не могли.

    Пришел третий пристав, и начали приводить более убедительные, физические, доводы. Меня вывели. 

    Приставы вывели меня на первый этаж и начали оформлять протокол, по п.1 ст.17.3 КоАП РФ, ответственность – 15 суток. Я отвечаю: «я не могу на 15 суток, мне домой надо! Я ведь не судье не подчинялся, вы этого не видели, а вашим распоряжениям». Мне удалось их убедить и вернуться в Москву. Протокол составили по п.2 ст.17.

    3 КоАП РФ. В протоколе об административном нарушении я написал, дословно: «Не согласен. В судебном заседании ведется аудио-протокол, который опровергает изложенные приставами факты. В судебном заседании мною был заявлен отвод судье Смирновой Н.В. Судья отказалась рассмотреть отвод, удалив меня из судебного заседания».

     

    Пока я сидел в кабинете у приставов судья Смирнова Н.В. вынесла решение – удовлетворила требования истца №2 в полном объеме, а истцу №1 отказала. 

    На следующий день, когда рассматривалось второе аналогичное дело, я вновь заявил отвод Смирновой Н.В., сказав, что отвод я подготовил письменно, но вручу его только лицу, которое законом уполномочено его рассматривать. Она оставила его без рассмотрения.

    Потом представитель истца №1 попросил перерыв 5 минут и позвал меня в коридор суда. Спросил: «может ли она отказать в рассмотрении отвода? Я сказал – нет, такого в главе 3 АПК РФ нет, не может».

    Мы вернулись в зал судебного заседания, и он заявил отвод, вручив письменное заявление судье и всем лицам, участвующим в деле. Смирнова Н.В. в удовлетворение отвода отказала. Мне оставила без рассмотрения, представителю истца №1 отказала. Потом удовлетворила требования истца №2.

    Потом сделала то же самое по третьему делу. Полмиллиарда досталось компании, где учредитель и директор – бывший директор компании-нашего доверителя. 

    В декабре 2018 года мне пришел штраф 500 рублей. 

    P.S. Примечательно, что в феврале 2018 года была опубликована в Арбитражной практике моя статья по отводам судьям, но связанна она была совсем с другой историей.

    Источник: https://zakon.ru/Blogs/skolko_stoit_zayavit_otvod_sude/76946

    Юриста совет
    Добавить комментарий